5月8日,《勞動合同法實施條例(草案)》公布,并向社會征求意見。草案主要就勞動合同法實施中飽受爭議的無固定期限合同、經(jīng)濟補償與賠償金的關(guān)系、勞務(wù)派遣等方面的問題作出了規(guī)定。特別是無固定期限合同的...
5月8日,《勞動合同法實施條例(草案)》公布,并向社會征求意見。草案主要就勞動合同法實施中飽受爭議的無固定期限合同、經(jīng)濟補償與賠償金的關(guān)系、勞務(wù)派遣等方面的問題作出了規(guī)定。特別是無固定期限合同的條款,被部分輿論以“偏向資方”作為質(zhì)疑。
今年全國“兩會”,不少企業(yè)界政協(xié)委員提案,要求以實施條例或者司法解釋的方式對其進行修改。在南方周末記者接觸到的公開提案中,針對勞動合同法的提案占今年全國政協(xié)法律類提案數(shù)量的近1/3.
對一部具體法律有如此集中的意見,在近年來全國兩會提案中比較罕見。
除玖龍紙業(yè)董事長張茵領(lǐng)銜37名政協(xié)委員遞交提案外,常州長興集團董事長湯燕雯、宗申產(chǎn)業(yè)集團有限公司董事長左宗申等也通過提案要求修改該法。
甚至有提案特別建議,要改變傳統(tǒng)的由勞動和社會保障部門制定實施細則的做法,應(yīng)該由國務(wù)院出面制定實施條例,提高立法層次,保證實施細則的權(quán)威性。
由國務(wù)院頒布條例對有關(guān)法律進行解釋、明晰,其意義在于彌補通常法律條文的模糊帶來的實踐困難,這在中國并不少見。國務(wù)院此次頒布條例,被企業(yè)界寄予期望。在他們看來,現(xiàn)有勞動合同法對勞動者權(quán)利保護過度,限制了企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán),有必要通過條例重新平衡勞資雙方關(guān)系。
正因如此,據(jù)南方周末記者了解,此次制定實施條例,國務(wù)院方面非常慎重。雖由國務(wù)院法制辦主要負責(zé),全國人大法工委等部門實際也參與其中。國務(wù)院法制辦曾多次小范圍征求意見并數(shù)易其稿,盡管如此,各方對主要爭議點依然難達共識。
有人高度肯定,有人抨擊違法
對于目前出爐的條例草案,法律專業(yè)人士內(nèi)部同樣意見不一。
在中華全國總工會民主管理部部長郭軍看來,草案非常值得肯定。因為“它確實解決了實踐中感到困擾的一些具體問題”。
郭軍舉例說,合同訂立日到用工日尚未建立勞動關(guān)系如何處理,是實踐中時有遇到的問題,對此勞動合同法沒有具體規(guī)定。草案第五條規(guī)定得很明確:發(fā)生這種情況時,勞資雙方可以依法解除勞動合同并承擔(dān)雙方約定的違約責(zé)任,用人單位無需承擔(dān)勞動者的醫(yī)療費用等責(zé)任,也無需向勞動者支付經(jīng)濟補償。
草案第九條被郭軍視為最大亮點。該條規(guī)定,勞動合同法所指“連續(xù)工作滿十年”(也就是必須和勞動者簽訂無固定期限合同的年限),應(yīng)當(dāng)自用人單位用工之日起計算,包括勞動合同法施行之前的用工時間。“這就是針對諸如華為集體辭職現(xiàn)象的。”郭軍說,“有這一條,草案就成功了一半。”
而華東政法大學(xué)教授、勞動合同法專家董保華認(rèn)為,草案保持了勞動合同法一貫的模糊風(fēng)格。更大的問題是,“動機可能是好的,結(jié)果卻和勞動合同法發(fā)生多處沖撞。”董保華說,“這是不可原諒的做法。”
外界最為關(guān)注的草案第28條,列舉了用人單位可以解除無固定期限合同的14種情形。據(jù)董保華介紹,這14種情形在勞動合同法中分別由4個條款規(guī)定,涵蓋了解除合同的4種不同情況,有些情形的解除在勞動合同法中有前提限制,草案將其集中羅列,實際上割裂了立法的原意。
據(jù)董保華分析,草案中第16條、第40條、第28條等都與勞動合同法明顯沖突。
無固定期限合同:沒有突破
“這樣規(guī)定,只能說明立法者急于表明無固定期限合同不是鐵飯碗。”董保華說。在他看來,這是“此地?zé)o銀三百兩”的做法,宣告色彩大于實際法律意義。
但僅從字面上看,不少勞動者認(rèn)為,草案給了用人單位極大的解雇自由權(quán)。“一共14條,我都看了,每一條基本上都是單位說了算。”廣州經(jīng)濟開發(fā)區(qū)某公司的職員說。他覺得,這樣一來,勞動合同法規(guī)定的無固定期限合同的有關(guān)條款形同虛設(shè)。
無固定期限勞動合同的相關(guān)規(guī)定,主要包括兩方面,一是勞動者在特定條件下有權(quán)要求用人單位必須簽訂無固定期限勞動合同,二是有固定期限的勞動合同到期終止要向勞動者支付經(jīng)濟補償金。
這一直是勞動合同法爭議的最大焦點。批評者認(rèn)為無固定期限勞動合同實際上是鐵飯碗,扼殺了勞動力市場的自由流動性,與回到計劃經(jīng)濟時代無異。支持者認(rèn)為無固定期限合同實際上是有條件的長期雇用制度,在勞動者有嚴(yán)重過錯等法定情形下用人單位完全可以解除合同,不存在終身制和鐵飯碗的問題。
然而支持者郭軍分析,視勞動合同法如大敵,無非是原來沒有受法律約束的習(xí)慣,無非是希望企業(yè)的經(jīng)營成本“歸零”,無非是想要絕對的自主用工決定權(quán)。
對勞動密集型中小民營企業(yè)來說,無固定期限合同是個沉重的包袱,導(dǎo)致其選擇用人機制不暢、用人成本增加。張茵領(lǐng)銜的提案中甚至建議取消無固定期限勞動合同。
盡管條例草案沒有取消無固定期限合同,不過,廣州市經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)某加工企業(yè)的人力資源專員表示,感覺還是有所松動,她的依據(jù)也僅僅是“有14種情形可以解除”。
條例草案技術(shù)上的處理確實給人以傾向資方的第一感覺。實際上,多位專業(yè)人士告訴南方周末記者,草案中對無固定期限勞動合同的規(guī)定沒有突破勞動合同法的制度框架。西北政法大學(xué)教授、勞動法專家郭捷說,條例草案沒有突破,也不應(yīng)該突破。
“萬一工人拿刀過來砍我們怎么辦?”
無論勞動合同法,還是新出爐的實施條例草案,都無法令董保華滿意。他希望,勞動合同法的修改必須堅持唯一的方向:柔化目前過于剛性的用工機制。
一部法律的實施效果,最低限度是社會各群體能接受,最高限度是各方面都滿意。董保華認(rèn)為,勞動合同法的實施效果連低限都無法達到。
對很多勞動密集型中小民營企業(yè)而言,勞動合同法可能是壓垮他們的最后一根稻草。
今年3月,上海市工商聯(lián)就勞動合同法實施對勞動密集型民營企業(yè)的影響進行問卷調(diào)查。結(jié)果顯示,新法實施后,五成企業(yè)減少勞動用工數(shù)量,以降低運營成本。
廣州市經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)社區(qū)管理局一位勞動爭議仲裁員告訴南方周末記者,在勞動密集型企業(yè)聚集的珠江三角洲,很多企業(yè)為適應(yīng)新法感到異常痛苦。上述上海市調(diào)查結(jié)果顯示,勞動合同法實施后,四成企業(yè)的態(tài)度是維持現(xiàn)狀,三成企業(yè)積極應(yīng)對,二成企業(yè)觀望同行業(yè)企業(yè)的措施。“對于很多企業(yè),等于是讓小學(xué)生適應(yīng)大學(xué)的課程。”該仲裁員說。他也明顯感到,新法出臺后,勞動爭議仲裁中可自由裁量的空間小了,因為現(xiàn)在的條文剛性很大,企業(yè)承擔(dān)的舉證責(zé)任更為嚴(yán)苛。
另一方面,勞動者訴訟熱情空前高漲。有當(dāng)事人在仲裁庭上說,希望本案能成為認(rèn)真執(zhí)行勞動合同法的典型案例。
這位仲裁員認(rèn)為,勞動合同法還是需要進一步調(diào)整。否則,可能出現(xiàn)大面積違法的現(xiàn)象,這對法律的權(quán)威性無疑是巨大的傷害。
董保華建議,應(yīng)該由地方結(jié)合實際情況先制定實施辦法,在總結(jié)地方經(jīng)驗上,由全國人大常委會適時進行修改。
據(jù)南方周末記者了解,地方上出臺相關(guān)辦法的動力并不大。一位地方勞動和社會保障部門的人告訴記者,他們不愿做這種吃力不討好的事情,“萬一工人拿刀過來砍我們怎么辦?”
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