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　　手握“低成本”和“規(guī)避責(zé)任”兩大“法寶”，在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前夕，個(gè)別勞務(wù)派遣公司竟“上門(mén)推銷”，游說(shuō)企業(yè)選擇其作為合作伙伴，通過(guò)轉(zhuǎn)簽勞務(wù)合同的方式實(shí)現(xiàn)員工向勞務(wù)工的“置換”，以便達(dá)到降低成本、歸零工齡的目的，這也正是勞務(wù)派遣公司在企業(yè)惡意規(guī)避新法的行動(dòng)中頻頻成為“道具”的原因。

　　上月22日，廣州技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)環(huán)球帽制品有限公司由于要求員工轉(zhuǎn)簽新勞務(wù)合同而遭近百名員工拒絕。環(huán)球帽制品公司把部分員工轉(zhuǎn)為勞務(wù)工，主要因?yàn)槟壳皣?guó)家法律法規(guī)對(duì)于勞務(wù)派遣究竟適用什么崗位沒(méi)有明確規(guī)定，《勞動(dòng)合同法》把勞務(wù)派遣限定在臨時(shí)性、輔助性、替代性的崗位，也過(guò)于籠統(tǒng)。《勞動(dòng)合同法》實(shí)施在即，企業(yè)規(guī)避新法的手法層出不窮，勞動(dòng)者如何防范呢？

　　近年來(lái)，隨著珠三角地區(qū)制造業(yè)的發(fā)展，大量外地勞動(dòng)力以勞務(wù)派遣的形式蜂擁而入。勞務(wù)派遣已然成為低成本用工的代名詞。據(jù)調(diào)查，在同一企業(yè)中，勞務(wù)派遣工的工資僅是正式員工的兩成左右，社保繳費(fèi)基數(shù)不足、不按國(guó)家規(guī)定險(xiǎn)種參保、以商業(yè)保險(xiǎn)替代國(guó)家強(qiáng)制性保險(xiǎn)等情況比比皆是。李軍（化名）的經(jīng)歷就是如此：今年7月，李軍在家鄉(xiāng)河南某鎮(zhèn)上發(fā)現(xiàn)一家職業(yè)中介所外貼著招派遣制工人的啟事，他就報(bào)了名。并以第三名的成績(jī)被該公司錄用，后派到番禺一家機(jī)械廠，先做了一個(gè)多月工人，后又調(diào)到銷售部門(mén)推銷刀具。在廠里上班，工資卻從派遣公司領(lǐng)。很快，李軍發(fā)現(xiàn)自己無(wú)論怎么努力，薪水也比不上銷售部的同事。“他們有社保，一個(gè)月還有1500元的基本工資，提成也比我高3個(gè)點(diǎn)，我什么都沒(méi)有，工作量是他們的3倍，拿的工資卻只是他們的1／3.”

　　出于對(duì)無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的誤解和懼怕，一些企業(yè)將目光轉(zhuǎn)向“炒人”貌似更容易的勞務(wù)派遣公司。日前，在某公司有15年工齡的老員工馬先生接到通知，單位不再與他續(xù)簽勞動(dòng)合同，與他簽約的將是一家勞務(wù)派遣公司，一夕之間，他就從員工被轉(zhuǎn)為勞務(wù)工，“15年的工齡就這么歸零了！”這種通過(guò)轉(zhuǎn)簽勞務(wù)合同，將正式工向勞務(wù)工“置換”的行為頻頻見(jiàn)諸報(bào)端。

　　降低成本、規(guī)避責(zé)任、躲開(kāi)一紙無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，這些新舊“賣(mài)點(diǎn)”促成企業(yè)在“搶閘”規(guī)避新法時(shí)，將勞務(wù)派遣公司當(dāng)作得力的“道具”。近日，國(guó)家勞動(dòng)和社會(huì)保障部發(fā)文，禁止用人單位采取“置換”、“買(mǎi)斷”等方式惡意規(guī)避法律規(guī)定的義務(wù)。

　　解密

　　“非盈利機(jī)構(gòu)”從事賺錢(qián)買(mǎi)賣(mài)

　　從注冊(cè)性質(zhì)上來(lái)說(shuō)，勞務(wù)派遣公司是“非盈利性機(jī)構(gòu)”，但這些已經(jīng)變質(zhì)的“非盈利性機(jī)構(gòu)”卻從事著賺錢(qián)的買(mǎi)賣(mài)。

　　起源：解決靈活用工問(wèn)題

　　廣州第一家勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)產(chǎn)生于何時(shí)？這個(gè)問(wèn)題，勞動(dòng)部門(mén)無(wú)法給出準(zhǔn)確的答案。但勞務(wù)派遣產(chǎn)生于改革開(kāi)放初期的說(shuō)法基本得到認(rèn)可，起始原因是靈活用工需求與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制產(chǎn)生了矛盾。

　　改革開(kāi)放初期，廣州的外國(guó)領(lǐng)事館有用工需求，一些外企也試水進(jìn)駐中國(guó)市場(chǎng)，紛紛來(lái)穗設(shè)立辦事處，但由于不具備獨(dú)立法人資格，這些單位無(wú)法招工。為了滿足上述單位的用工需求，出于多渠道靈活用工的考慮，廣州市第一批勞務(wù)派遣公司應(yīng)運(yùn)而生，時(shí)間大約在1986年左右。

　　經(jīng)過(guò)20年的發(fā)展，目前經(jīng)過(guò)廣州市勞動(dòng)部門(mén)審批注冊(cè)的勞務(wù)派遣公司達(dá)60個(gè)。記者在調(diào)查中了解到，規(guī)模較大的勞務(wù)派遣公司已經(jīng)立足珠三角15年以上，在穗、莞、深等地?fù)碛卸嗉曳止�司，并在全�?guó)發(fā)展加盟伙伴，擁有2萬(wàn)—3萬(wàn)名派遣工實(shí)行全國(guó)勞務(wù)派遣。

　　“應(yīng)當(dāng)說(shuō)，勞務(wù)派遣公司在解決靈活用工、實(shí)現(xiàn)多渠道就業(yè)以及儲(chǔ)備人才等方面發(fā)揮了一定的作用”，廣州市勞動(dòng)部門(mén)有關(guān)負(fù)責(zé)人表示，但是，對(duì)勞務(wù)派遣公司的設(shè)立，國(guó)家沒(méi)有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，《勞動(dòng)法》對(duì)勞務(wù)派遣毫無(wú)約束和規(guī)范，導(dǎo)致勞務(wù)派遣行業(yè)發(fā)展泛濫的同時(shí)，滋生出許多問(wèn)題。

　　機(jī)制：利潤(rùn)來(lái)源于“管理費(fèi)”

　　勞務(wù)派遣公司的利潤(rùn)究竟來(lái)源于何處？某家人力資源公司的市場(chǎng)部經(jīng)理現(xiàn)身說(shuō)法，稱自己的利潤(rùn)來(lái)自“管理費(fèi)”。

　　勞務(wù)派遣公司在招工時(shí)，雙方會(huì)約定一個(gè)基本工資；派遣工的加班費(fèi)、銷售提成、獎(jiǎng)金等由用工單位支付，但是不直接給派遣工，而是支付給派遣公司。派遣工的所有收入都從勞務(wù)派遣公司領(lǐng)取。派遣工并不知道勞務(wù)公司與用人單位約定的工資是多少，派遣公司在用工單位支付費(fèi)用和派遣工實(shí)際拿到的工資之間賺取“差價(jià)”，多以“管理費(fèi)”的名目出現(xiàn)。

　　例如，由公司跟用工企業(yè)談派遣工工資，若企業(yè)出價(jià)為6元／小時(shí)，最后與公司談成的是8元／小時(shí)，那么公司向企業(yè)報(bào)工時(shí)為8元／小時(shí)，但派遣工從公司手里拿的工資卻為6元／小時(shí)。“其中兩元錢(qián)就是我們的管理費(fèi)。”他說(shuō)，這筆管理費(fèi)包括風(fēng)險(xiǎn)金、服務(wù)費(fèi)、信息費(fèi)等等。

　　誘惑：低成本用工吸引企業(yè)

　　若聘用一名正式員工需要每月支付10000元工資的話，使用一名勞務(wù)派遣工每月只需要支付2000元費(fèi)用，對(duì)于企業(yè)而言，大幅降低人工成本是個(gè)不小的誘惑。“同工不同酬”為企業(yè)大量壓縮了工資，也是企業(yè)樂(lè)于選擇勞務(wù)派遣的原因，“在清潔、搬運(yùn)等崗位，使用勞務(wù)工確實(shí)可以降低成本”。但是，業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，勞務(wù)派遣向非短期、非臨時(shí)性、不可替代的崗位上蔓延的趨勢(shì)越來(lái)越明顯。

　　除了低成本，規(guī)避責(zé)任也是企業(yè)選擇勞務(wù)派遣心照不宣的原因。一旦有計(jì)劃生育、工傷事故追究安全生產(chǎn)責(zé)任等情況發(fā)生，一句“不是我的員工”，企業(yè)就可以輕松脫身。

　　據(jù)業(yè)內(nèi)人士透露，除了同工不同酬，不給派遣工買(mǎi)社保或者在社保待遇方面“玩貓膩”也成了勞務(wù)派遣侵犯勞動(dòng)者權(quán)益的重要手段。首先，社保繳費(fèi)基數(shù)不足的問(wèn)題，不按照“工資＋獎(jiǎng)金”的個(gè)人實(shí)際收入繳費(fèi)，只按雙方約定的基本工資繳，基數(shù)不足；或不在工作地買(mǎi)保險(xiǎn)，如派遣工在廣州工作卻在清遠(yuǎn)買(mǎi)社保，兩地社保額度的差別就成了公司的利潤(rùn)空間。其次是勞務(wù)派遣公司不按國(guó)家規(guī)定的工傷、醫(yī)療、養(yǎng)老、失業(yè)、生育等5個(gè)險(xiǎn)種參保，只參加其中1—2項(xiàng)，或者以商業(yè)保險(xiǎn)替代醫(yī)療保險(xiǎn)，以意外險(xiǎn)替代工傷險(xiǎn)等情況比比皆是。

　　維權(quán)

　　勞務(wù)派遣勞動(dòng)者明顯處于弱勢(shì)

　　“相比起普通勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案，涉及到勞務(wù)派遣的案件中，勞動(dòng)者尤其處于弱勢(shì)地位。”廣州市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)相關(guān)負(fù)責(zé)人向記者透露，勞動(dòng)者基本“輸多贏少”。

　　2007年6月，黎某申請(qǐng)市仲裁委確認(rèn)與廣州市紅×人力資源有限公司的勞動(dòng)關(guān)系，在此前，他分別申請(qǐng)過(guò)確認(rèn)與廣州市某市政工程公司以及某勞務(wù)派遣公司A的勞動(dòng)關(guān)系，均未成立。

　　據(jù)了解，黎某為A公司勞務(wù)派遣工，被派往市政工程公司，而紅X公司僅為該市政公司代繳社保。“這是一個(gè)典型的勞務(wù)派遣引起的勞動(dòng)爭(zhēng)議案例，勞動(dòng)者根本就不清楚自己是誰(shuí)的員工，才會(huì)出現(xiàn)告了三次都告不贏的情況。”市仲裁委有關(guān)負(fù)責(zé)人表示，從接觸到的案例來(lái)看，一些勞務(wù)派遣公司不造職工名冊(cè)，實(shí)行口頭派遣，經(jīng)常“左手接人，右手派出”；由于不是自己的員工，用工單位的職工名冊(cè)中也不會(huì)有勞務(wù)派遣工的名字。一旦出現(xiàn)工傷、經(jīng)濟(jì)賠償?shù)葎趧?dòng)爭(zhēng)議，往往“兩邊查不到人”，勞動(dòng)者也說(shuō)不清楚自己和誰(shuí)簽了合同，甚至“老板什么樣都沒(méi)見(jiàn)過(guò)”，就莫名其妙從兩家單位“蒸發(fā)”了。

　　勞務(wù)派遣引起勞動(dòng)爭(zhēng)議的案件中，勞動(dòng)者尤其弱勢(shì)的根本原因在哪里？“勞務(wù)派遣公司與用工單位之間機(jī)制不同，形成模糊地帶”，專家表示，“一對(duì)一”的勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)變成復(fù)雜的“三角關(guān)系”，容易造成責(zé)任主體不明確，留下很多“扯皮”的空間，發(fā)生問(wèn)題，勞務(wù)派遣公司和用工單位兩個(gè)主體之間“踢皮球”，甚至互相串通、惡意利用機(jī)制；而勞動(dòng)者面對(duì)復(fù)雜的關(guān)系更加無(wú)助，主張自己權(quán)利的自信不足，再加上維權(quán)意識(shí)和能力所限，基本上輸多贏少。

　　規(guī)范

　　新法強(qiáng)力規(guī)范勞務(wù)派遣

　　派遣工正式工薪酬差異將有效縮小

　　勞務(wù)派遣公司將重新洗牌

　　即將實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》，在第五章《特別規(guī)定》的第二節(jié)對(duì)勞務(wù)派遣作了詳細(xì)規(guī)范，明確了勞務(wù)派遣單位為用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)，并且不得再收“管理費(fèi)”。

　　針對(duì)“同工不同酬”，新法規(guī)定工資透明化，用工單位要支付加班費(fèi)、績(jī)效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，連續(xù)用工的實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。也就是說(shuō)，在收入方面，勞務(wù)派遣工與正式員工的差異在于基本工資不同，加班費(fèi)和績(jī)效獎(jiǎng)金等待遇相同，此舉將有效縮小雙方薪酬差異。

　　針對(duì)“社保待遇過(guò)低”，新法規(guī)定，勞動(dòng)者在無(wú)工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬；以廣州為例，每月最低工資780元。此外，跨地區(qū)派遣勞動(dòng)者的，社保按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，也就是說(shuō)，被派遣到廣州工作，就必須按照廣州當(dāng)?shù)貥?biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

　　此外，新法第六十七條明確禁止本單位派遣。專家解釋，如果單位自設(shè)勞務(wù)派遣單位，并將員工轉(zhuǎn)簽合同成為勞務(wù)派遣工，在解除和終止勞動(dòng)合同時(shí)，由于平均工資遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于其他員工，補(bǔ)償金就會(huì)大幅降低，有損勞動(dòng)者利益。

　　而無(wú)派遣期間要“養(yǎng)起”勞務(wù)派遣工按月付最低工資并交齊社保，即將實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》僅此一條就讓不少小勞務(wù)派遣公司望而生畏。“不準(zhǔn)收管理費(fèi)已經(jīng)壓縮了利潤(rùn)空間，公司規(guī)模小很難保證所有工人都及時(shí)派出，要說(shuō)養(yǎng)，是真的養(yǎng)不起”，一些派遣公司老板叫苦不迭。難道說(shuō)，新法真的不給勞務(wù)派遣退路？

　　銳旗人力資源服務(wù)有限公司是廣州較早涉及勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的公司，目前擁有派遣工近2萬(wàn)名。“《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，勞務(wù)派遣行業(yè)一定會(huì)洗牌，”總經(jīng)理?xiàng)钕：暾J(rèn)為，《勞動(dòng)合同法》不僅對(duì)公司的注冊(cè)資金等方面設(shè)置了門(mén)檻，同時(shí)對(duì)公司承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的能力提出了更大挑戰(zhàn)。

　　長(zhǎng)期以來(lái)，“皮包公司”在勞務(wù)派遣方面多表現(xiàn)為“黑中介”，打一槍換一個(gè)地方。因?yàn)樽鰟趧?wù)派遣要投入大量參與管理、培訓(xùn)，處理工傷、醫(yī)療等一系列事務(wù)，沒(méi)有一定規(guī)模的公司很難勝任。同時(shí)，代企業(yè)發(fā)工資也是對(duì)公司資質(zhì)的考驗(yàn)，“不規(guī)范的公司怎么可能得到用工企業(yè)的信任呢？”

　　對(duì)于新法要求“斷檔期”發(fā)工資，楊希宏認(rèn)為，一般來(lái)說(shuō)，很多規(guī)模小的派遣公司在就業(yè)信息方面不占優(yōu)勢(shì)，無(wú)法保證所有員工及時(shí)派出；一旦員工不能及時(shí)重新上崗的話，“斷檔期”的工資也是不少小公司難以承受的。“新法出臺(tái)后，運(yùn)作規(guī)范、實(shí)力雄厚的公司將繼續(xù)生存；而一些規(guī)模比較小，管理能力差的公司則很有可能被淘汰”。

　　兩大焦點(diǎn)問(wèn)題待解決

　　焦點(diǎn)1：二年以上固定期限勞動(dòng)合同是否包括無(wú)固定期限勞動(dòng)合同？

　　新法規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者訂立二年以上的固定期限勞動(dòng)合同，沒(méi)有提到無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。根據(jù)新法第十二條，勞動(dòng)合同分為三種，固定期限勞動(dòng)合同、無(wú)固定期限勞動(dòng)合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同。有專家認(rèn)為，新法第十四條規(guī)定了三種應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限合同的情形，不應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣中的用人單位和勞動(dòng)者排除在外。“一旦和無(wú)固定期限勞動(dòng)合同掛上鉤，這行就沒(méi)得做了”，廣州市某派遣公司負(fù)責(zé)人直言。

　　焦點(diǎn)2：“三性”該如何解釋？

　　“三性”即指新法規(guī)定勞務(wù)派遣一般在“臨時(shí)性、輔助性或者替代性”的工作崗位上實(shí)施。臨時(shí)性是指多長(zhǎng)時(shí)間？輔助該如何確定？能否替代該由誰(shuí)來(lái)定？對(duì)于“三性”究竟如何定性，業(yè)內(nèi)解釋眾說(shuō)紛紜。

　　“這一條款最關(guān)鍵之處不是三性，而恰恰是對(duì)‘一般’如何解釋”，專家表示，法律規(guī)定的是“一般”情況，那么哪些情況屬于“一般”，哪些屬于“特殊”，實(shí)在不好確定。舉例說(shuō)明，按照《廣東省保安服務(wù)管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，內(nèi)部保安組織只能從事經(jīng)批準(zhǔn)的守護(hù)類保安服務(wù)工作，其他類型的保安必須由保安服務(wù)公司派遣，但是，保安崗位顯然不屬于“三性”范圍內(nèi)；外企駐穗辦事機(jī)構(gòu)，并非獨(dú)立法人，招工只能使用派遣工，但是崗位也不符合“三性”要求。上述崗位均不符合“三性”要求，在使用勞務(wù)派遣工時(shí)能否特殊對(duì)待？

　　名詞

　　什么是勞務(wù)派遣？

　　勞務(wù)派遣，是指勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同后，將該勞動(dòng)者派遣到用工單位從事勞動(dòng)的一種特殊的用工形式。在這種特殊用工形式下，勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，但不用工，即不直接管理和指揮勞動(dòng)者從事勞動(dòng)；用工單位直接管理和指揮勞動(dòng)者從事勞動(dòng)，但是與勞動(dòng)者之間不建立勞動(dòng)關(guān)系。