勞務(wù)派遣在我國又稱為“勞動派遣”，是指派遣機(jī)構(gòu)（勞務(wù)公司）與派遣勞工建立勞動關(guān)系，而后將勞動者派遣到要派機(jī)構(gòu)（實際用工單位），在實際用工單位的指揮監(jiān)督下給付勞務(wù)的一種用工形式。
勞動派遣的最顯著特征就是勞動力的雇用和使用的分離。勞務(wù)派遣作為一種靈活的用工方式，有其獨特的功能和作用，它可以解決我國的就業(yè)難題，同時也為發(fā)展和諧社會起到促進(jìn)作用。關(guān)于用工單位是否可以將懷孕的員工退回派遣單位的問題沈斌倜律師作以下做簡要分析：
首先，根據(jù)《勞動合同法》第65條的規(guī)定，被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同。《勞動合同法》第三十九條的規(guī)定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）被依法追究刑事責(zé)任的。”四十條第一、二項的規(guī)定，當(dāng)勞動者有下列情形之一的，用人單位可以提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：（一）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。
2014年3月1日施行的《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》對用工單位不能將勞動者退回的情形做了進(jìn)一步的明確，《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位：（一）用工單位有勞動合同法第四十條第三項、第四十一條規(guī)定情形的；（二）用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的；（三）勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。被派遣勞動者退回后在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬。”《勞動合同法》第四十條第三項的規(guī)定，勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同。
第四十一條規(guī)定：“有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：（一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；（二）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的；（三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；（四）其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。”根據(jù)上述規(guī)定可知，除勞動者存在39條以及第40條第一、二項的規(guī)定外，用工單位出現(xiàn)以下三種情形，也可將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位：一是用工單位有勞動合同法第四十條第三項、第四十一條規(guī)定的情形的；二是用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的；三是勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。
其次，按照《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》第二十七條規(guī)定：“任何單位不得因結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等情形，降低女職工的工資，辭退女職工，單方解除勞動(聘用)合同或者服務(wù)協(xié)議。”該規(guī)定明確了任何單位無論是勞動合同還是聘用合同或者服務(wù)協(xié)議，在女職工懷孕期、產(chǎn)期和哺乳期都不能單方面解除。”可知，該規(guī)定明確了任何單位無論是勞動合同還是聘用合同或者服務(wù)協(xié)議，在女職工懷孕期、產(chǎn)期和哺乳期都不能單方面解除。以及按照《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第十三條的明確規(guī)定：“ 被派遣勞動者有勞動合同法第四十二條規(guī)定情形的，在派遣期限屆滿前，用工單位不得依據(jù)本規(guī)定第十二條第一款第一項規(guī)定將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位；派遣期限屆滿的，應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)情形消失時方可退回。”
《勞動合同法》第四十二條勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同：（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；（三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；（五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。”根據(jù)上述規(guī)定可知，如果被派遣勞動者有勞動合同法第四十二條規(guī)定的患病或者非因公負(fù)傷在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)以及女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期等情形的，在派遣期限屆滿前，用工單位不得依據(jù)《暫行規(guī)定》第十二條第一款第一項規(guī)定將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位。派遣期限屆滿的，應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)情形消失時方可退回。此外，如用工單位如果出現(xiàn)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第十二條第一款第二、三項規(guī)定的情形的，即使員工懷孕，也是可以退回派遣單位的。
hr369 
2016-03-11 09:56:04